潭复驳字〔2024〕46号

驳回行政复议申请决定书

申请人：肖xx，女，汉族，住湖南省冷水江市。

申请人：廖xx，男，汉族，住湖南省类底市。

被申请人：湘潭市城市管理和综合执法局 （以下简称湘潭市城管局）

住所地：湖南省湘潭市雨湖区雨湖路251号。

法定代表人：赵雯纬，局长。

第三人：湖南xx房地产公司置业有限公司（以下简称xx房地产公司）

住所地：湖南省湘乡市。

法定代表人：杨XX。

申请人肖xx、廖xx认为被申请人湘潭市城管局未履行法定职责，向本复议机关申请行政复议。本复议机关于2024年9月18日收到申请人肖xx、廖xx邮寄的申请材料，于2024年9月23日依法予以受理，并追加xx房地产公司为第三人。本案经听证调查、延期决定，现已复议终结。

申请人肖xx、廖xx请求：撤销被申请人湘潭市城管局作出的（潭）城不罚决字（2023）第75号《不予行政处罚决定书》，并责令其重新作出。

申请人肖xx、廖xx称，申请人肖xx、廖xx于2021年购买了第三人xx房地产公司开发建设的位于湘潭经济开发区桃李路4号xx·清华坊的商品房。在申请人肖xx、廖xx参与的（2023）湘0302行初35号民事诉讼中，第三人xx房地产公司递交了《房屋钥匙签收确认书》作为证据，已告知申请人肖xx、廖xx的房屋已经可以正式交付，但是并未提供有关房屋验收合格的相关材料。2022年4月，申请人肖xx、廖xx通过向湘潭市住房和城乡建设局申请政府信息公开得知，申请人肖xx、廖xx购买的案涉房屋项目尚未依法向政府部门办理竣工验收手续，也未取得竣工备案材料。根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定，建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。因此，第三人xx房地产公司未组织竣工验收即擅自交付使用的行为违法事实明确。针对该违法行为，申请人依法向被申请人递交履行法定职责申请材料。2024年7月19 日，被申请人作出案涉（潭）城不罚决字（2023）第75号《不予行政处罚决定书》。认定案涉房屋项目于2024年3月31日完成竣工验收，擅自交付使用59户，交付面积6457.4m2，依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条第一款规定“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚”属于法律适用错误。该项目2022年就已经纳入保交楼范围，应当严格按照政策规定实施相关建设交付事宜，但是其违背法律规定、政策规定，属于违法主观因素明确。根据《建设工程质量管理条例》的规定，被申请人作为建筑市场的行政管理机关，有权对开发企业违法开发建设行为进行查处。根据本条例第五十八条规定，建设单位未组织竣工验收，擅自交付使用的，应由建设行政主管部门责令改正，处工程合同价款2％以上4％以下的罚款。法律规定，自由裁量权应当在法律规定的范围内实施，开发商未按照保交楼政策交房，未做工程质量检测违法事实明显。被申请人作出的（潭）城不罚决字（2023）第75号《不予行政处罚决定书》事实认定错误，适用法律错误。

被申请人湘潭市城管局辩称,一、被申请人湘潭市城管局作出的（潭）城不罚决字（2023）第75号《不予处罚决定书》，认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确、程序合法、内容适当。xx·清华坊项目烂尾长达十年之久，系历史遗留建设项目。自列入“保交楼”名单后，认真积极整改，系保交楼项目中第一个完成交付的楼盘。第三人xx房地产公司开发建设的xx·清华坊二期项目 4#、8#、10＃栋于2013年10月开工，合同竣工日期2015年7月20日。3#、9＃栋于2020年8月开工，合同竣工日期2021年7月10日。项目建设截至2022年9月，处于半停工状态。2022 年，根据政策要求该项目被列入保交楼名单。2022年12月30日，完成了3#、9＃栋实物量工程；2023年3月31日，完成了 4#、8#、10＃栋实物量工程。在完成实物量工程后，第三人xx房地产公司未组织竣工验收，擅自交付使用59 户，交付面积6457.4㎡，工程造价868.6万元。2023年11月20日，湘潭市住房和城乡建设局认可该项目已满足消防使用要求，可以投入使用。2024年3月13日，中国XXXXX认证集团湖南有限公司出具《建筑结构安全性鉴定及抗震鉴定报告》，确定该项目“房屋满足正常安全使用要求，满足抗震性能要求”。二、案涉《不予行政处罚决定书》，适用法律正确。 根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条第一款：“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。”1.第三人xx房地产公司没有同类或者类似违法行为的历史记录，属于初次违法。2.第三人xx房地产公司积极整改完成保交楼工作，经工程质量检测后，实现顺利交付，属于违法行为轻微并及时改正。3.第三人xx房地产公司案涉项目属于“保交楼”特殊情形，切实解决了业主长达十年的交房期盼，从一定程度上维护了市场平稳、解决了社会矛盾。被申请人湘潭市城管局根据“实施行政处罚应当坚持处罚与教育相结合”的原则，为优化营商环境，综合考虑案件违法事实和情节，认为第三人xx房地产公司未组织竣工验收，擅自交付使用案符合《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条第一款情形，作出了不予行政处罚的决定，并无不当。三、案件办理程序合法，自2023年9月25日对第三人xx房地产公司所涉违法行为立案至2024年7月19日作出《不予处罚决定书》，合计办案时间为115天，期间的中止调查时间依法不计入案件办理期限。被申请人湘潭市城管局案件办理期限符合法定期限。

本复议机关查明，2023年9月10日，申请人肖xx、廖xx向被申请人湘潭市城管局邮寄了《履行法定（查处）职责申请书》，并随附提交了《商品房买卖合同》《政府信息公开申请答复书》《房屋钥匙签收确认书》，请求被申请人湘潭市城管局依法查处第三人xx房地产公司的xx·清华坊项目未组织竣工验收擅自交付使用的违法行为。

2023年9月19日，被申请人湘潭市城管局对第三人xx房地产公司进行现场勘验（检查），现场拍摄了照片并制作了《现场勘验（检查）笔录》。笔录记载如下：xx·清华坊项目的建设单位为第三人xx房地产公司。第三人xx房地产公司工作人员介绍，该公司法人去世，原经营团队已经解散，因风险楼盘交付顺序及任务要求，该公司根据政府的要求按先完工后验房再整改的顺序结合项目竣备验收，向业主发送了验房通知，其目的是让业主检查房屋质量，以便发现问题及时反馈，安排统一整改。

2023年9月25日，被申请人湘潭市城管局对第三人xx房地产公司作出潭城责停（改）〔2023〕25号《责令停止（改正）违法行为通知书》，认为第三人xx房地产公司在xx·清华坊项目中涉嫌存在违反《建设工程质量管理条例》第十六条第二款的规定，未组织竣工验收擅自交房的行为，根据《建设工程质量管理条例》第五十八条的规定，责令其立即停止违法行为办理竣工验收手续，并于2023年11月25日前改正。同日，被申请人湘潭市城管局决定对第三人xx房地产公司未组织竣工验收擅自交房的行为进行立案，并将立案决定告知第三人xx房地产公司，并通知第三人xx房地产公司对未组织竣工验收擅自交房的行为，于2023年10月15日前携带身份信息及竣工验收相关资料到被申请人湘潭市城管局处接受调查询问。2023年10月10日，被申请人湘潭市城管局将上诉三份文书留置送达第三人xx房地产公司。2023年10月11日，被申请人湘潭市城管局作出《关于查处xx房地产公司相关违法行为情况的回复》，告知申请人肖xx、廖xx，现场检查及立案情况。同日，被申请人湘潭市城管局将该回复邮寄送达申请人肖xx、廖xx。

2023年12月22日，被申请人湘潭市城管局对第三人xx房地产公司作出《中止案件调查通知书》，告知第三人xx房地产公司，以调查过程中该公司法定代表人杨XX去世，继承人未履行继承流程，公司也未选出新的法定代表人，缺乏合法的企业代表人配合调查为由，决定自2023年12月22日起，依法中止案件调查，待中止调查的原因消除后，立即恢复案件调查。

2023年12月25日，被申请人湘潭市城管局作出《关于<履行法定职责申请书>的回复函》，告知申请人肖xx、廖xx其举报事项立案调查、责令改正和中止调查的情形，并告知其中止调查的理由及相关内容。次日，被申请人湘潭市城管局将该回复函邮寄送达申请人肖xx、廖xx。

2024年3月15日，被申请人湘潭市城管局向第三人xx房地产公司留置送达《关于督促配合行政执法调查的函》，要求其在2024年5月30日前办理完法定代表人变更手续或者确定涉案授权委托代理人。2024年6月24日，因第三人xx房地产公司出具了授权委托材料，被申请人湘潭市城管局决定恢复调查，并向第三人xx房地产公司直接送达了（潭）城复调字（2024）第1号《恢复案件调查通知》。2024年7月19日，被申请人湘潭市城管局向第三人xx房地产公司作出并送达了案涉（潭）城不罚决字（2023）第75号《不予行政处罚决定书》，认定第三人xx地产公司开发建设xx·清华坊二期项目存在未组织竣工验收擅自交付使用的行为，违反了《建设工程质量管理条例》第十六条之规定，但鉴于第三人xx房地产公司系初次违法且积极整改，案涉房屋作为保交楼项目经过消防验收和工程质量检测后房屋质量合格后实现顺利交付，未造成危害后果，根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条第一款之规定，决定不予行政处罚。申请人肖xx、廖xx不服被申请人湘潭市城管局对第三人xx房地产公司作出的不予行政处罚决定，遂提起本次行政复议。

另查明，2022年8月，案涉xx·清华坊项目属于全市“保交楼”项目，根据相关文件规定对于难以实现竣工验收的“保交楼”项目，可在保障房屋质量的情况下容缺处理。2023年11月20日，湘潭市住房和城乡建设局认定xx·清华坊 3#、4#、8#、9#、10＃栋满足消防使用要求，可以投入使用。2024年3月13日，湖南XXXXX认证集团湖南有限公司出具A01B24JD00032、A01B24JD00030号鉴定报告，认定申请人肖xx、廖xx所处的3栋、9栋房屋已经满足抗震要求，符合安全使用要求。

再查明，2021年10月20日《中共湘潭市委办公室 湘潭市人民政府办公室印发<关于深入推进湘潭市城市管理和综合执法体制改革的实施方案>的通知》（潭办发〔2021〕15号）明确规定，住房城乡建设领域法律、法规、规章规定的全部行政处罚权调整划入城市管理和综合执法部门。

还查明，2024年2月5日，申请人肖xx、廖xx不服城管局作出的中止调查向本复议机关申请行政复议。本复议机关于2024年7月18日作出《驳回行政复议申请决定书》（潭复驳字〔2024〕23号），以中止调查不属于复议范畴为由，驳回申请人肖xx、廖xx的行政复议申请。

2024年4月17日，申请人肖xx、廖xx认为被申请人湘潭市城管局未在法定期限内对第三人xx房地产公司未组织竣工验收擅自交付使用的违法行为进行处理，向本复议机关申请行政复议。本复议机关于2024年7月18日作出《驳回行政复议申请决定书》（潭复驳字〔2024〕22号），以被申请人所作具体行政行为仍在法定期间内，申请人提出复议申请不符合受理条件为由，驳回申请人肖xx、廖xx的行政复议申请。申请人肖xx、廖xx不服，向湘潭市中级人民法院提起行政诉讼。2024年10月24日，湘潭市中级人民法院作出（2024）湘03行处42号《行政判决书》，驳回申请人肖xx、廖xx的全部诉讼请求。

上述事实，有现场勘验（检查）笔录（2023年9月19日）、潭城责停改通字（2023）25号《责令停止（改正）违法行为通知书》《调查（询问）通知书》、潭城调询通字（2023）75号《立案通知书》、潭城立通字（2023）75号《关于查处湖南xx房地产置业有限公司相关违法行为情况的回复》、潭城中调字（2023）75号《中止案件调查通知书》《关于＜履行法定职责申请书＞的回复函》《关于督促配合行政执法调查的函》、潭城复调字（2024）第1号《恢复案件调查通知书》、潭城罚决延字（2023）第75号《延期审理决定通知书》、（A01B24JD00032、A01B24JD00030）号鉴定报告、（潭）城不罚决字（2023）第75号《不予行政处罚决定书》、现场留置送达照片以及复议听证笔录等为证。

本复议机关认为，《中华人民共和国建筑法》第六十三条规定：“任何单位和个人对建筑工程的质量事故、质量缺陷都有权向建设行政主管部门或者其他有关部门进行检举、控告、投诉。”据此，公民、法人或者其他组织对建设工程违法行为享有投诉举报的权利。本案中，申请人肖xx、廖xx向被申请人湘潭市城管局投诉，请求其履行职责查处第三人xx房地产公司的xx·清华坊项目未组织竣工验收擅自交付使用的违法行为，被申请人湘潭市城管局针对申请人肖xx、廖xx反映的违法线索进行了调查核实，认定第三人xx房地产公司构成未组织竣工验收擅自交付使用的违法行为，但结合其初次违法、及时整改并未造成危害后果等情况，决定不予行政处罚，并将处理结果告知了申请人肖xx、廖xx，已经依法履行了相应法定职责。申请人肖xx、廖xx对被申请人湘潭市城管局的不予行政处罚决定不服，认为被申请人湘潭市城管局未在法律规定的幅度范围内进行处罚，实质是要求被申请人湘潭市城管局对第三人xx房地产公司进行行政处罚。被申请人湘潭市城管局是否对第三人xx房地产公司实施行政处罚，以及实施何种行政处罚与申请人肖xx、廖xx自身合法权益保护并无利害关系，故申请人肖xx、廖xx的行政复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法》第三十条第一款第二项规定的受理条件。

综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十三条之规定，本复议机关决定：

驳回申请人肖xx、廖xx的行政复议申请

申请人肖xx、廖xx，第三人xx房地产公司如不服本决定，可自接到本决定书之日起15日内依法向湘潭市中级人民法院提起行政诉讼。

湘潭市人民政府

2024年12月20日

附件：相关法条

第三十条 行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查。对符合下列规定的，行政复议机关应当予以受理：

有明确的申请人和符合本法规定的被申请人；

（二）申请人与被申请行政复议的行政行为有利害关系；

（三）有具体的行政复议请求和理由；

（四）在法定申请期限内提出；

（五）属于本法规定的行政复议范围；

（六）属于本机关的管辖范围；

（七）行政复议机关未受理过该申请人就同一行政行为提出的行政复议申请，并且人民法院未受理过该申请人就同一行政行为提起的行政诉讼。

对不符合前款规定的行政复议申请，行政复议机关应当在审查期限内决定不予受理并说明理由；不属于本机关管辖的，还应当在不予受理决定中告知申请人有管辖权的行政复议机关。

行政复议申请的审查期限届满，行政复议机关未作出不予受理决定的，审查期限届满之日起视为受理。

第三十三条 行政复议机关受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合本法第三十条第一款规定的，应当决定驳回申请并说明理由。

《建设工程质量管理条例》

第四十三条 国家实行建设工程质量监督管理制度。国务院建设行政主管部门对全国的建设工程质量实施统一监督管理。国务院铁路、交通、水利等有关部门按照国务院规定的职责分工，负责对全国的有关专业建设工程质量的监督管理。

县级以上地方人民政府建设行政主管部门对本行政区域内的建设工程质量实施监督管理。县级以上地方人民政府交通、水利等有关部门在各自的职责范围内，负责对本行政区域内的专业建设工程质量的监督管理。

第四十八条 县级以上人民政府建设行政主管部门和其他有关部门履行监督检查职责时，有权采取下列措施：

（一）要求被检查的单位提供有关工程质量的文件和资料；

（二）进入被检查单位的施工现场进行检查；

（三）发现有影响工程质量的问题时，责令改正。

第五十三条 任何单位和个人对建设工程的质量事故、质量缺陷都有权检举、控告、投诉。

第三十条 案件处理过程中，有下列情形之一，经执法机关负责人批准，中止案件调查：（一）行政处罚决定须以相关案件的裁判结果或者其他行政决定为依据，而相关案件尚未审结或者其他行政决定尚未作出的；（二）涉及法律适用等问题，需要报请有权机关作出解释或者确认的；（三）因不可抗力致使案件暂时无法调查的；（四）因当事人下落不明致使案件暂时无法调查的；（五）其他应当中止调查的情形。

中止调查情形消失，执法机关应当及时恢复调查程序。中止调查的时间不计入案件办理期限。

《湖南省城市综合管理条例》

第四十一条第一款第一项 城市管理部门集中行使下列行政处罚权：

（一）住房城乡建设领域法律法规规章规定的全部行政处罚权；