潭复驳字〔2024〕49号

驳回行政复议申请决定书

申请人：伍x甲，男，汉族，住湖南省湘潭市高新区。

被申请人：湘潭市市场监督管理局（以下简称湘潭市市监局）

住所地：湘潭市岳塘区宝塔中路13号。

负责人：赵波，局长。

第三人：xx科技集团股份有限公司（以下简称xx股份公司）

住所地：湘潭市高新区。

法定代表人：伍x1。

申请人伍x甲不服被申请人湘潭市市监局未履行撤销市场主体变更登记法定职责，向本复议机关申请行政复议。本复议机关于2024年3月7日收到湖南金州（湘潭）律师事务所律师徐颖璇持授权委托书以申请人伍x甲名义现场提交的行政复议申请材料，于2024年3月12日依法予以受理，并追加xx股份公司为第三人。本案经听取当事人意见、中止及恢复审理，现已复议终结。

申请人伍x甲请求：确认被申请人湘潭市市监局对申请人伍x甲《撤销市场主体变更登记申请书》未进行回复的行为违法，责令被申请人湘潭市市监局对申请人伍x甲的上述申请依法进行回复，履行撤销市场主体变更登记的法定职责。

申请人伍x甲称，第三人xx股份公司原名湖南迅达集团有限公司，成立于1997年，成立时公司的股权比例为：申请人伍x甲40%，周xx（申请人伍x甲配偶）20%，伍x1（申请人伍x甲之子）20%，伍x乙（申请人伍x甲之女）20%，申请人伍x甲任法定代表人，并一直经营。在2006年9月12日之前，第三人xx股份公司股权比例及法定代表人均未发生变化。1999年申请人伍x甲因中风无法亲自参与日常经营管理，由周xx、伍x1、伍x乙负责管理公司。因伍x1、伍x乙系申请人伍x甲子女，基于信任且申请人伍x甲需要长期在家休养治疗，对于公司具体经营情况，申请人伍x甲并无精力过问。申请人伍x甲为避免家庭纠纷，经查询工商登记信息，发现2006年以后第三人xx股份公司名称、股东发生多次变化，申请人伍x甲持有的40%股份不知去向。经查询工商登记档案资料，发现2006年9月12日、2007年1月22日、2007年9月27日、2007年10月22日及2007年10月22之后的多次股权变更登记材料，均非申请人伍x甲本人签名，申请人伍x甲对相应事项也不知情。

被申请人湘潭市市监局辩称，一、2023年12月29日，被申请人湘潭市市监局收到案涉申请事项。2024年1月4日，被申请人依法进行受理，并调取了第三人xx股份公司历次申请办理股权变更登记所提交的资料。次日，被申请人湘潭市市监局向第三人xx股份公司进行调查询问，并制作了调查笔录。第三人xx股份公司就案涉申请事项向被申请人提交了书面的情况说明。2024年1月12日，被申请人根据调查情况，经审批后决定中止调查。二、申请人伍x甲并未提供真实准确的联系方式，被申请人也没有向申请人伍x甲主动告知核查过程的法定义务。三、湘潭市岳塘区人民法院已受理伍x1申请认定伍x甲无民事行为能力、限制民事行为能力一案，本案行政复议申请人不明，不符合行政复议受理条件。

第三人xx股份公司述称，本次复议申请不是申请人伍x甲的真实意思表示。医院诊断及相关司法鉴定机构的结论表明，申请人伍x甲不能辨认自己的权利与义务，不能做出真实意思表示。从情理与常识来看，也难以认定本案行政复议申请系申请人伍x甲的真实意思表示。二、行政复议难以解决本案纠纷。相关当事人应寻求民商事争议解决途径，申请人伍x甲没有证据证明被申请人湘潭市市监局未尽审慎审查义务致使错误登记。

本复议机关查明，2023年12月29日，被申请人湘潭市市监局收到申请人伍x甲之女伍x乙邮寄的邮政ESM快递（单号：1202377938530）。该邮件含有签名落款为“申请人：伍x甲”的案涉《撤销市场主体变更登记申请书》及常住人口登记卡、股东会决议、公司章程修正案、股权转让协议、股权转让合同、企业法人营业执照等附件。该申请书以申请人伍x甲名义，向被申请人湘潭市市监局反映第三人xx股份公司在2007年1月22日、2007年9月27日、2007年10月22日等办理股权变更登记时，提交的材料非申请人伍x甲本人签名，且申请人伍x甲对转让事项不知情的情形，第三人xx股份公司存在通过提交虚假资料申请变更登记的违法行为，侵犯申请人伍x甲合法权益，请求被申请人湘潭市市监局：撤销xx科技集团股份有限公司2006年9月12日、2007年1月22日、2007年9月27日、2007年10月22日及2007年10月22日以后的所有的股权变更登记。

2024年1月4日，被申请人湘潭市市监局向申请人伍x甲作出《撤销市场主体登记申请受理决定书》（潭市监撤申决〔2024〕1号），决定予以受理。同日，被申请人湘潭市市监局查询第三人xx股份公司档案资料。次日，被申请人湘潭市市监局前往第三人xx股份公司就第三人xx股份公司的基本情况、申请人伍x甲的情况及举报反映的问题对第三人xx股份公司的委托代理人李x进行了调查，并制作《调查笔录》。

2024年1月11日，第三人xx股份公司向被申请人湘潭市市监局提交《关于<撤销市场主体变更登记申请书>的回复及相关情况说明》，陈述：股权变更登记申请材均合法真实有效，不存在非申请人伍x甲本人签名情形，关于申请人伍x甲将公司股权400万元中的300万元赠与公司法定代表人伍x1一事已经公证处公证，赠与行为系申请人伍x甲真实意思表示；申请人伍x甲目前已基本丧失民事行为能力，2021年11月26日经湖南省芙蓉司法鉴定中心评定为无民事行为能力，对案涉《撤销市场主体变更登记申请书》的真实有效性不予认可；目前已向法院提起申请人伍x甲民事行为能力认定的申请，正在诉讼进行中，并随附提交了原湖南省湘潭市第二公证处出具的（2006）潭二证内经字第122号《赠与书公证书》、湖南省芙蓉司法鉴定中心《司法鉴定意见书》（湘芙蓉司鉴中心〔2021〕精鉴字第730号）和法院传票。其中：（2006）潭二证内经字第122号《赠与书公证书》载明，伍x甲作为赠与人与伍x1作为受赠人，在湖南省湘潭市第二公证处公证员和公证员助理面前，在申请人伍x甲将所持第三人xx股份公司股权400万元中的300万元赠与其子伍x1的《股权赠与协议》上签名；湖南省芙蓉司法鉴定中心《司法鉴定意见书》（湘芙蓉司鉴中心〔2021〕精鉴字第730号）的委托人系湘潭市岳塘区人民法院，委托事项为：精神状态、民事行为能力评定，受理日期为2021年11月5日，该意见书载明鉴定意见为：“被鉴定人伍x甲目前诊断为器质性精神障碍，评定为无民事行为能力。”

2024年1月12日，被申请人湘潭市市监局以湘潭市岳塘区人民法院已受理申请认定伍x甲是否具备完全民事行为能力的案件为由，依据《市场主体登记管理条例实施细则》第五十四条之规定，决定中止调查。申请人伍x甲认为被申请人湘潭市市监局对其申请事项未履行职责，遂提起本次行政复议。

另查明，2021年9月10日，湘潭市岳塘区人民法院收到伍x1申请认定伍x甲为无民事行为能力人一案的立案申请。在此期间，湘潭市岳塘区人民法院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对伍x甲进行精神状态、民事行为能力鉴定。2021年11月26日，湖南省芙蓉司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》（湘芙蓉司鉴中心〔2021〕精鉴字第730号），鉴定意见为：“被鉴定人伍x甲目前诊断为器质性精神障碍，评定为无民事行为能力。”湘潭市岳塘区人民法院于2022年1月8日立案受理该案。因伍x1提出撤诉申请，湘潭市岳塘区人民法院经审查后于2022年2月16日作出（2022）湘0304民特2号《民事裁定书》，准许伍x1撤诉。

2023年4月19日，湘潭市岳塘区人民法院收到伍x1申请宣告伍x甲无民事行为能力一案的立案申请。经诉前调解程序，湘潭市岳塘区人民法院于2023年11月3日予以立案受理。2024年4月1日，湘潭市岳塘区人民法院委托湘雅二医院司法鉴定中心对申请人伍x甲进行精神状态、民事行为能力鉴定。2024年5月10日，该中心出具司法鉴定意见书，评定伍x甲“目前无民事行为能力。”2024年6月27日，湘潭市岳塘区人民法院作出（2023）湘0304民特17号《民事判决书》，宣告伍x甲为无民事行为能力人，同时在判决书中对申请人伍x甲于2000年突发中风，经治疗后，仍存在肢体功能障碍，语言障碍等脑梗死后遗症，伍x1于2021年向湘潭市岳塘区人民法院申请认定伍x甲为无民事行为能力人，法院委托湖南省芙蓉司法鉴定中心进行鉴定，该中心出具“伍x甲目前诊断为器质性精神障碍，目前评定为无民事行为能力”鉴定意见书的事实予以认可。但湘潭市岳塘区人民法院在（2023）湘0304民特17号《民事判决书》中并未指定伍x甲的监护人。

复议期间，本复议机关向申请人伍x甲的子女伍x1、伍x乙分别进行调查询问，并制作了《听取意见笔录》。两人均明确表示没有指定监护人，亦未就监护事项达成一致。

再查明，2024年10月12日，被申请人湘潭市市监局作出《撤销市场主体登记终止调查决定书》（潭市监撤终字〔2024〕1号），以（2023）湘0304民特17号《民事判决书》及未取得有效证据证明第三人迅达公司存在违法事实的情形为由，参照《市场监督管理行政处罚程序规定》第四十七条及相关法律规定，决定终止调查。

上述事实，有《撤销市场主体变更登记申请书》及邮政EMS妥投单、《撤销市场主体登记申请受理决定书》（潭市监撤申决〔2024〕1号）、xx股份公司档案打印记录及材料、《调查笔录》及委托授权手续、《关于<撤销市场主体变更登记申请书>的回复及相关情况说明》、（2006）潭二证内经字第122号《赠与书公证书》及《股权赠与协议》、湖南省芙蓉司法鉴定中心《司法鉴定意见书》《撤销市场主体登记有关事项审批表》、中南大学湘雅医院出院记录、诊断报告、湖南省芙蓉司法鉴定中心《司法鉴定意见书》、（2022）湘0304民特2号《民事裁定书》、（2023）湘0304民特17号《民事判决书》《撤销市场主体登记终止调查决定书》（潭市监撤终字〔2024〕1号）及本案听取意见笔录予以佐证。

本复议机关认为，《中华人民共和国行政复议法》第十四条规定：“依照本法申请行政复议的公民、法人或者其他组织是申请人。……有权申请行政复议的公民为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，其法定代理人可以代为申请行政复议。”《中华人民共和国民法典》第二十三条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人”。根据上述规定，无民事行为能力人申请行政复议应当由其监护人作为法定代理人代为申请行政复议。本案中，申请人伍x甲自2000年突发中风后，经治疗后仍存在肢体功能障碍、语言障碍等脑梗死后遗症，并多次入院接受治疗。在伍x1于2021年向湘潭市岳塘区人民法院申请认定申请人伍x甲民事行为能力一案中，法院就委托湖南省芙蓉司法鉴定中心对申请人伍x甲的精神状态和民事行为能力进行评定，经鉴定申请人伍x甲被评定为无民事行为能力，后因伍x1撤诉湘潭市岳塘区人民法院裁定准许撤诉。由此可见，申请人伍x甲在提出本次行政复议时已实质不具备民事行为能力，湖南金州（湘潭）律师事务所律师徐颖璇以申请人伍x甲名义代为提起行政复议不符合行政复议受理条件。另外，在本案复议期间，伍x1、伍x乙作为申请人伍x甲子女，属于同一顺位的有监护能力的人，二人并未能就监护事项达成一致，亦未经居民委员会、村民委员会、民政部门或者人民法院指定为监护人。伍x1、伍x乙针对提出案涉行政复议申请亦未达成一致意见，因此，伍x1、伍x乙任一人均不能代表申请人伍x甲申请和参加行政复议。案涉行政复议申请的提出，不符合《中华人民共和国行政复议法》第十四条、第三十条第一款第一项的规定。

综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第三十三条之规定，本复议机关决定：

驳回申请人伍x甲的行政复议申请。

申请人伍x甲、第三人xx股份公司如不服本决定，可自接到本决定书之日起15日内依法向湘潭市中级人民法院提起行政复议。

湘潭市人民政府

2025年1月21日

附相关法律条文

《中华人民共和国行政复议法》

第十四条 依照本法申请行政复议的公民、法人或者其他组织是申请人。

有权申请行政复议的公民死亡的，其近亲属可以申请行政复议。有权申请行政复议的法人或者其他组织终止的，其权利义务承受人可以申请行政复议。

有权申请行政复议的公民为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，其法定代理人可以代为申请行政复议。

第三十条 行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查。对符合下列规定的，行政复议机关应当予以受理：

有明确的申请人和符合本法规定的被申请人；

申请人与被申请行政复议的行政行为有利害关系；

有具体的行政复议请求和理由；

在法定申请期限内提出；

属于本法规定的行政复议范围；

属于本机关的管辖范围；

行政复议机关未受理过该申请人就同一行政行为提出的行政复议申请，并且人民法院未受理过该申请人就同一行政行为提起的行政复议。

......

第三十三条 行政复议机关受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合本法第三十条第一款规定的，应当决定驳回申请并说明理由。

《中华人民共和国民法典》

第二十三条 无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。

《中华人民共和国行政复议法实施条例》

第二十八条 行政复议申请符合下列规定的，应当予以受理：

（一）有明确的申请人和符合规定的被申请人；

（二）申请人与具体行政行为有利害关系；

（三）有具体的行政复议请求和理由；

（四）在法定申请期限内提出；

（五）属于行政复议法规定的行政复议范围；

（六）属于收到行政复议申请的行政复议机构的职责范围；

（七）其他行政复议机关尚未受理同一行政复议申请，人民法院尚未受理同一主体就同一事实提起的行政复议。