潭复决字〔2024〕128号

行政复议决定书

申请人：湘潭市岳塘区XX园（以下简称XX园）

住所地：湘潭市岳塘区。

被申请人：湘潭市人力资源和社会保障局（以下简称湘潭市人社局）

住所地：湘潭市岳塘区芙蓉中路157号。

法定代表人：阳涛，局长。

第三人：曾某，女，汉族，住住湘潭市雨湖区。

申请人XX园不服被申请人湘潭市人社局作出的《认定工伤决定书》（〔2023〕湘工伤认字10650号），向本复议机关申请行政复议。本复议机关于2024年10月28日收到申请人XX园现场提交的复议申请材料，于2024年11月1日依法予以受理，并追加曾某为第三人。经听证调查、延期决定，本案现已复议终结。

申请人XX园请求：撤销被申请人湘潭市人社局作出的《认定工伤决定书》（〔2023〕湘工伤认字10650号），并责令被申请人湘潭市人社局重新作出认定。

申请人XX园称，一、案涉工伤认定决定书认定事实错误。1.第三人曾某《工伤认定申请表》中所述不属实，事发当日是星期天，第三人曾某曾外出参加中午的酒宴，并非从家中出发。2.无证据证实第三人曾某系驾驶二轮电动车摔倒受伤。3.无证据证实第三人曾某系前往东方红广场、途径建设中路时摔倒。4.申请人未要求第三人曾某参与拍摄。第三人曾某不是教职人员，申请人的人员结构等资料每年都须报教育部门备案，人员构成包括两部分：教职人员、后勤人员。教职人员包括配班老师、保育老师;后勤人员包括保安、司机、厨师、保洁。曾某并非教职人员，而是厨房工作人员。第三人曾某《工伤认定申请表》中“职业、工种或工作岗位”一栏中，曾某自己填写的也是“厨房厨师”。申请人通知的系全体教职人员参与拍摄。第三人曾某提供的资料“XX湖工园工作群（30)”微信记录，所发通知是:拍园庆20周年全体教职工团队VCR，请所有老师按时到达，不迟到、不请假。通知已经注明了系“教职工团队VCR”“所有老师按时到达、不得请假”，故申请人并没有要求第三人曾某必须参与拍摄，更没要求第三人曾某按时到达、不得请假。因第三人曾某属于可以不参加拍摄的职员，故第三人曾某虽到达东风红广场，但并未参加拍摄。另有后勤人员(司机)林丹未到达东风红广场、未参与拍摄。二、案涉工伤认定决定书适用法律错误。1.即使申请人要求第三人曾某参与拍摄，第三人曾某至拍摄地点的过程，也不属于因工外出，而是至单位指定集合地点的途中。两者有着本质的区别。因工外出系受用人单位指派离开工作场所，离开工作场所的目的系完成工作任务，即属于完成工作任务的过程中。而前往用人单位指定地点的途中，工作任务尚未开始，属于为接受工作任务而进行准备的过程中。如按决定书的理解，则前往用人单位的途中，包括上、下班途中，都属于“因工外出”，这显然是错误的。2.第三人曾某不属于《工伤保险条例》第十四条第五项规定的情形。此款规定适用有两个条件：一是因工外出期间，二是由于工作原因受到伤害。曾某系驾驶二轮电动车摔倒受伤，故即使认定曾某属于“因工外出”也不具备另一条件“由于工作原因受到伤害”，驾驶二轮电动车摔倒是曾某自身原因所致，而不是工作原因所导致。

被申请人湘潭市人社局辩称，一、被申请人作出的《认定工伤决定书》（〔2023〕湘工伤认字10650号）认定事实清楚，程序合法。第三人曾某的工伤认定申请，系其本人于2023年8月17日向被申请人提出，其将相关材料提供齐全后，经被申请人审查于2023年8月17日予以受理。为查明案件事实，被申请人于同日向申请人XX园下达《工伤认定协助调查通知书》（〔2023〕湘工伤调字235号)，要求其就第三人曾某申请工伤认定事宜提交相关证据材料，若对曾某申请工伤认定事宜有异议的，还应当提交书面报告。根据双方提交的材料以及经被申请人调查核实，被申请人认定事实如下：2023年5月7日，第三人曾某接湘潭市岳塘区XX园通知在东方红广场拍二十周年教职人员照片，驾驶二轮电动车途经湘潭市建设中路时不慎摔倒受伤。经湘潭市中医医院治疗，诊断为:1.右锁骨骨折;2.右外踝骨骨折。被申请人认为，第三人曾某的情形，符合《工伤保险条例》第十四条第（五）项之规定“因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的”，应当认定为工伤。故于2023年10月11日作出《认定工伤决定书》（〔2023〕湘工伤认字10650号），依法对第三人曾某受到的事故伤害认定为工伤。并将该决定书直接送达第三人曾某、邮寄送达申请人XX园。因此，被申请人依法受理了曾某的工伤认定申请，依法履行了下达协助调查通知书、调查、作出决定、送达等程序，被申请人所作行政行为事实清楚、证据充分、程序合法。二、申请人XX园提起行政复议，称第三人曾某受伤不符合认定为工伤的条件，要求撤销被申请人作出的《认定工伤决定书》（〔2023〕湘工伤认字10650号）没有事实依据和法律依据。1.第三人曾某虽未与申请人XX园签订劳动合同，但经被申请人调查核实认为双方之间已经形成事实劳动关系。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条之规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立:（一)用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动;（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，第三人曾某具有劳动者主体资格，申请人XX园具备用工主体资格。第三人曾某通过招聘程序被录用，在申请人XX园的日常运营中从事厨师、厨房帮工等工作，接受申请人XX园的管理，由申请人XX园发放工资。故双方虽未签订书面劳动合同，根据法律规定，第三人曾某和湘潭市岳塘区XX园也构成事实劳动关系，符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一项规定之情形。2.第三人曾某受伤情形符合因工外出期间，由于工作原因受到伤害的情形。首先，湘潭市岳塘区XX幼雅园认可曾某是其员工，负责厨师、厨房帮工等工作。根据曾某提交的《工伤认定申报情况法律责任承诺书》记录的事故经过，2023年5月7日接到通知，下午2点50分在东方红广场拍摄园庆二十周年全体教职工团队VCR，其从家中前往东方红广场途中，经过建设中路因路面湿滑车打滑造成摔伤。上述事实有病历资料、微信群聊聊天记录等证据予以证明。而“因工外出期间”包括职工受用人单位指派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间，因此第三人曾某接到申请人XX园工作通知前往东方红广场符合因工外出期间。其次，申请人XX园认为第三人曾某不是教职人员，其并未要求第三人曾某参与拍摄，亦未要求第三人曾某按时到达、不得请假。但是申请人XX园发送的通知写明“今天下午拍园庆二十周年全体教职工团队……时间：5月7日下午2:50，地点:东方红广场。”依据2013年1月8日教育部颁布的《幼儿园教职工配备标准(暂行)》(教师(2013)1号）第一条认定“幼儿园教职工包括专任教师、保育员、卫生保健人员、行政人员、教辅人员、工勤人员。”故曾某在申请人XX园处从事厨师、厨房帮工等工作内容，属于工勤人员，申请人XX园发送的通知并不能排除第三人曾某系参与拍摄的人员，第三人曾某接到申请人XX园通知，认为通知中的人员包含其本人后，前往东方红广场拍摄园庆视频，在途中骑车摔倒受伤，属于因工作原因受伤。故第三人曾某的情形符合因工外出期间，由于工作原因受到伤害，被申请人作出案涉工伤认定决定于法有据。

第三人曾某未在通知期限内向本复议机关提交书面意见及有关材料。

本复议机关查明，第三人曾某于2023年3月入职申请人XX园，工作岗位为厨房后勤，双方约定试用期3个月，试用期满再签订劳动合同。第三人曾某入职后加入了“XX湖工园工作群”“伙食团”两个微信群，其中“XX湖工园工作群”微信群系申请人XX园的工作群，“伙食团”微信群中有3人，即申请人XX园工作人员唐某、黄某及第三人曾某。

2023年5月6日17时57分，申请人XX园的工作人员唐某在“伙食团”微信群中发布通知“本周日（5月7日）下午拍园庆二十周年全体教职工团队VCR，请知悉以下几点：1.穿好整套新园服、化淡妆、马尾辫、小白鞋；2.熟记集团口号；时间：5月7日下午2：50，地点：东方红广场，请按时参加，XX教育集团2023.5.6”，第三人曾某及案外人黄某均有在群里回复“收到”。2023年5月7日13时15分，“XX湖工园工作群”中“郭老师”（微信昵称）在群里发布通知“今天午拍园庆二十周年全体教职工团队VCR，请所有老师按时到达，不迟到、不请假，并知悉以下几点：1.穿好整套新园服、化淡妆、马尾辫、小白鞋；（教学老师穿肉色袜裤）2.熟记集团口号；时间：5月7日下午2：50，地点：东方红广场，XX教育集团2023.5.6”。

2023年5月7日中午，第三人曾某驾驶电动车前往东方红广场的途中不慎摔伤，随后继续前往东方红广场，但未能参加当天的拍摄。案外人黄某参与了当天的拍摄活动。下午4时许，第三人曾某前往湘潭市中医医院检查，在医生问诊时第三人曾某自述因骑电动车不慎摔伤致右肩锁部肿痛，活动受限。当日，第三人曾某即办理入院手续接受治疗，后于2023年5月24日出院。湘潭市中医医院诊断结论为：1.（右）锁骨骨折，2.右外踝骨折。

2023年8月17日，第三人曾某向被申请人湘潭市人社局提出工伤认定申请，并随附提交了《工伤认定申请表》《工伤认定申报情况法律责任承诺书》、申请人XX园相关执照信息、微信通知、与园长的聊天记录、工资条、微信发工资记录、湘潭中医医院就诊病历资料等材料。在《工伤认定申请表》中，第三人曾某陈述的受伤害经过为：本人接到申请人XX园的通知，于2023年5月7日下午2点50分在湘潭市东方红广场拍摄二十周年全体教职工相片，因为是休息日，本人从家（湘潭市雨湖区德馨公寓）前往东方红广场，经过建设中路因路面湿、车打滑造成摔伤。

2023年8月17日，被申请人湘潭市人社局作出《工伤认定申请受理决定书》（〔2023〕湘工伤受字6012号），依法予以受理。同日，被申请人湘潭市人社局向申请人XX园作出并送达《工伤认定协助调查通知书》（〔2023〕湘工伤调字235号），要求其在收到通知10日内向被申请人湘潭市人社局提交单位营业执照复印件、与第三人曾某的劳动关系证明、第三人曾某受伤的情况说明、对认定工伤有异议的书面报告等相关材料，并告知其逾期不提供将承担举证不能的不利后果。

2023年8月27日，申请人XX园向被申请人湘潭市人社局提交《情况说明》，陈述：第三人曾某系申请人XX园的实习员工，经人介绍于2023年3月到申请人XX园厨房从事帮厨工作（试用期为3个月），实习期满方签订劳动合同，因在实习期内，暂没有签订劳动合同；2023年5月7日周日，单位开展团建活动，于下午2点50分在东方红广场拍摄团队集体照，第三人曾某中午喝喜酒骑电动车从河西赶到河东，途径建设中路三角坪路段时因包内铃声响起，一边骑车一遍弯腰拿包里手机，致使重心不稳摔伤右肩；因其自身原因发生事故后，申请人XX园的老师第一时间开车将其带至湘潭市中医医院就诊住院治疗，于5月24日出院；住院期间申请人XX园派人送饭并支付所有医药费用、后续复诊费用合计4493.18元，支付1个月生活费1700元。该《情况说明》后附有申请人XX园的十余名教职工签名。申请人XX园还向被申请人湘潭市人社局一并提交了《民办非企业单位登记证书》《民办学校办学许可证》、考勤记录表、委托书等材料。根据考勤记录表显示，第三人曾某自2023年3月13日开始有考勤记录。委托书载明的代理人为申请人XX园职工唐某。

2023年10月11日，被申请人湘潭市人社局作出《认定工伤决定书》（〔2023〕湘工伤认字10650号），认定：2023年5月7日，第三人曾某接申请人XX园通知在东方红广场拍二十周年教职人员照片，驾驶二轮电动车途经湘潭市建设中路时不慎摔倒受伤，经湘潭市中医医院治疗，诊断为右锁骨骨折、右外踝骨骨折，符合《工伤保险条例》第十四条第五项之规定，决定予以认定为工伤。被申请人湘潭市人社局在该决定书中一并告知了不服决定申请行政复议或提起行政诉讼的法定救济权利。次日，被申请人湘潭市人社局将该决定书直接送达第三人曾某。2023年10月13日，被申请人湘潭市人社局将该决定书通过邮政EMS快递方式邮寄给申请人XX园，邮件运单号为XX。

2024年8月17日，湘潭市劳动能力鉴定委员会根据第三人曾某的申请对其受伤情形进行劳动能力鉴定，作出《劳动能力鉴定结论书》（〔2024〕湘劳鉴55237号），认定其伤残等级为九级。2024年9月2日，申请人XX园签收该《劳动能力鉴定结论书》。申请人XX园主张其在签收《劳动能力鉴定结论书》后才知晓案涉《认定工伤决定》，遂向本复议机关提出行政复议。

另查明，被申请人湘潭市人社局向本复议机关提交了邮政EMS快递邮寄面单和物流信息截图，但未提交受送达人签收邮件的回执或凭证。物流信息截图显示，快递于2023年10月15日“已签收【本人签收，本人】，如有疑问请电联快递员【黄XX，电话：XX】”。

申请人XX园申请行政复议时向本复议机关提交了一份签字落款为“黄春华”的《邮件情况说明书》，主要内容为：单号XX邮件于2023年10月13日寄出，10月14日至汽车揽投部错分中转，于2023年10月15日到达岳塘揽投部，由于15日为休息日，电联客户后于16日妥投；客户唐某于2024年9月份发起投诉，称一直未收到邮件，但因间隔时间长导致无法取证，故书写此说明情况；在客户唐某投诉后，中国邮政公司于2024年10月以“虚假签收”为由，对其扣款500元。

上述事实，有申请人XX园提交的与“李某1”的微信记录截图、邮寄情况说明书、XX园各岗位职责与分工（年检备案材料）、“XX湖工园工作群（30）”微信记录、2023年5月7日下午合影照片”；被申请人湘潭市人社局提交的工伤认定申报情况法律责任承诺书、资料清单、申请人XX园的工商信息、微信聊天记录截图、工资发放记录、病历资料、《工伤认定申请受理决定书》《协助调查通知书》及送达凭证、情况说明、考勤记录、《认定工伤决定书》（〔2023〕湘工伤认字10650号）及送达凭证；第三人曾某提交的微信聊天记录截图等证据证明。

本复议机关认为，一、根据国务院《工伤保险条例》第五条之规定，县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。本案中，被申请人湘潭市人社局作为本行政区域的社会保险行政部门，对第三人曾有良提出的工伤认定申请具有法定处理职责。

本案的争议焦点主要在于案涉行政复议申请是否超过法定期限及被申请人湘潭市人社局作出的工伤认定决定是否合法。

关于案涉行政复议申请是否超过法定期限。《中华人民共和国行政复议法》第二十条规定，公民、法人或者其他组织认为行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道或者应当知道该行政行为之日起六十日内提出行政复议申请。第四十四条规定，被申请人对其作出的行政行为的合法性、适当性负有举证责任。《工伤认定办法》第二十二条第二款规定，《认定工伤决定书》和《不予认定工伤决定书》的送达参照民事法律有关送达的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》（2021年修正）第八十七条规定，送达诉讼文书必须有送达回证，由受送达人在送达回证上记明收到日期，签名或者盖章；受送达人在送达回证上的签收日期为送达日期。第九十一条规定，邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。本案中，被申请人湘潭市人社局仅向本复议机关提交了邮政EMS快递邮寄面单和物流信息截图，未提交邮件签收回执，不足以证明案涉《认定工伤决定书》已有效送达并生效，应当承担举证不利的法律责任，故申请人XX园提出的本案复议申请，未超过法定复议申请期限。

（二）关于被申请人湘潭市人社局作出的案涉工伤认定决定是否合法。1.根据《工伤保险条例》第十四条第五项及第十九条第二款之规定，职工因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的，应当认定为工伤；职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。本案中，第三人曾有良在发生事故伤害时系申请人XX园的后勤职工，申请人XX园的工作人员在两个微信工作群中均发布了拍摄园庆二十周年全体教职工团队VCR的活动通知，并未明确后勤人员无需参与拍摄，且申请人XX园的工作人员在包含第三人曾有良、案外人黄某在内的三人“伙食团”微信群中单独发布通知，事后案外人黄某有参与拍摄活动。第三人曾有良接到该拍摄通知后，骑电动车前往通知地点参加拍摄活动，途中意外受伤，符合因工外出期间、因工作原因受伤的情形。申请人XX园主张不构成工伤，但在工伤认定及复议过程中均未能提供相关证据予以证明，应当承担举证不能的法律后果。被申请人湘潭市人社局依据《工伤保险条例》第十四条第五项规定，作出案涉《认定工伤决定书》，事实清楚，证据充分，适用法律正确。2.被申请人湘潭市人社局在工伤认定过程中，其工伤认定申请的受理、调查、决定、救济权利告知等符合国务院《工伤保险条例》、人力资源和社会保障部《工伤认定办法》和湖南省人民政府《湖南省实施<工伤保险条例>办法》相关程序规定。

综上，根据《中华人民共和国行政复议法》第六十八条之规定，本复议机关决定：

维持被申请人湘潭市人社局作出的《认定工伤决定书》（〔2023〕湘工伤认字10650号）。

申请人XX园、第三人曾某如不服本决定，可自接到本行政复议决定书之日起15日内依法向湘潭市雨湖区人民法院提起行政诉讼。

湘潭市人民政府

2025年1月24日

附相关法律条文

《中华人民共和国行政复议法》

第六十八条 行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，行政复议机关决定维持该行政行为。

《中华人民共和国民事诉讼法》（2021年修正）

第九十一条 直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。

《工伤保险条例》

第五条 国务院社会保险行政部门负责全国的工伤保险工作。

县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。

社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构（以下称经办机构）具体承办工伤保险事务。

第十四条 职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：

（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；

（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；

（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；

（四）患职业病的；

（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；

（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

第十九条 社会保险行政部门受理工伤认定申请后，根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实，用人单位、职工、工会组织、医疗机构以及有关部门应当予以协助。职业病诊断和诊断争议的鉴定，依照职业病防治法的有关规定执行。对依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的，社会保险行政部门不再进行调查核实。

职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。

第二十条 社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在单位。

......

《工伤认定办法》

第十八条 社会保险行政部门应当自受理工伤认定申请之日起60日内作出工伤认定决定，出具《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》。

第二十二条 社会保险行政部门应当自工伤认定决定作出之日起20日内，将《认定工伤决定书》或者《不予认定工伤决定书》送达受伤害职工(或者其近亲属)和用人单位，并抄送社会保险经办机构。

《认定工伤决定书》和《不予认定工伤决定书》的送达参照民事法律有关送达的规定执行。